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行 政 复 议 决 定 书

 

那 坡 县 人 民 政 府

行 政 复 议 决 定 书

 

那政复决字[2018]第2号

 

申请人周某某,男,1974年X月X日出生,壮族,农民,公民身份证号码:452627XXXXXXXXXXXX,住所地那坡县城厢镇。

被申请人那坡县食品药品监督管理局。

住所地那坡县城南开发区滨河二路42号。

第三人那坡县某美食城,统一社会信用代码:92451026MA5M4HJPXU,住所地那坡县团部双拥路。

经营者黄某,男,1967年X月X日出生,汉族,个体工商户,原籍广东省信宜市,现住那坡县百马路,公民身份证号码:440XXXXXXXXXXXXXXX。

申请人因不服被申请人2018年6月19日作出(那)食药监食罚[2018]15号《行政处罚决定书》(以下简称15号《行政处罚决定书》)的具体行政行为,向本机关申请行政复议,本机关依法已予受理,由于那坡县某美食城与本案有关联,故邀请为第三人参加本案复议,现已审查完毕。

申请人请求:1、撤销15号《行政处罚决定书》;2、复议期间停止执行15号《行政处罚决定书》。

申请人称:事实不清楚,黄某将位于双拥路的某餐馆在2016年10月1日租给我经营,被申请人检查发现食品经营许可证失效后,我和第三人向被申请人申请办理许可证,同时被申请人要求某餐馆按照食品药品监督管理局的有关规定进行整改,我和第三人按照要求多次整改并要求被申请人去检查验收,我也知道黄某于2018年2月9日、3月9日等多次到办证大厅申请办理许可证,但被申请人至今未给予某餐馆办理食品经营许可证。

申请人提交的证据有:15号《行政处罚决定书》,身份证复印件;某餐馆租赁合同。

被申请人答辩称:1、被申请人在,2018年2月9日对黄某的来访咨询进行解答,一次性告知申请食品经营许可所需要的材料,申请人周某某并没有进行申请办理《食品经营许可证》。2、根据食品药品综合业务平台记录,被申请人于2018年3月21日16时10分受理那坡县某申请食品经营许可事项,并安排执法人员进行现场核查,按照食品经营许可现场核查表(普通餐饮)现场核查结果,那坡县某美食城不符合重点项7项,不符合一般项达6项,核查结果判定为不合格,达不到许可要求。被申请人在许可期限内安排现场复核人员对那坡县某进行现场复核,复核结果为:“未按要求整改完毕,不到食品经营许可条件”。3、经查实那坡县某美食城实际经营者并不是黄某,而是申请人周某某。在本案中《营业执照》与《餐饮服务许可证》持有人是黄某,但在餐饮服务许可过期后,黄某已将那坡县某美食城租赁给了申请人,根据黄某和申请人于2016年10月1日签订.的某餐馆租赁合同内容,黄某并没有将《营业执照》租赁给申请人,只是将经营场所租赁给申请人。根据《个体工商户条例》第十条第二款关于“个体工商户变更经营者的,应当在办理注销登记后,由新的经营者重新申请办理注册登记”的规定,那坡县某美食城已变更经营者,应当由黄某办理营业执照的注销登记后,由申请人重新申请办理自己名下的营业执照。申请人不能直接获得那坡县某美食城营业执照的使用权。而且双方租赁合同只是出租房屋,而不是约定美食城的承包经营权,房屋承租方取得的只是房屋的使用权,并未通过合同获得“那坡县某美食城”这一字号的使用权。因此不能确定该个体工商户字号为违法主体。申请人作为那坡县某实际经营者没有办理自己名下的《营业执照》和《食品经营许可证》,本案未经许可从事食品经营活动的违法行为是由申请人实施的,因此确定申请人为违法主体。黄某向被申请人申请食品经营许可和被申请人作出的行政处罚主体是不同的两个行为主体,黄某申请食品经营许可的行为与本案完全没有任何关联和冲突。4、《中华人民共和国食品安全法》明确规定未取得食品经营许可是不能从事餐饮服务活动的。申请人于2016年10月1日至今一直在实施违法行为(包括黄某在申请食品经营许可至不予许可期间仍在从事餐饮服务活动),在被申请人对申请人经营的那坡县某美食城4次(2017年3月11日、2017年11月30日、2018年2月8日、2018年3月15日)监督检查提出监督意见,和1次责令改正后,申请人仍然拒不改正违法行为,没有立即停止餐饮服务活动,因此申请人提出的事实和理由不成立。综上所述,申请人提出的行政复议申请与事实不符,被申请人对申请人违法行为的认定事实清楚、证据确凿、程序合法,证据充分,适用法律正确。故被申请人正确履行监管职责,对申请人给予法定范围内的行政处罚。恳请那坡县行政复议机关维持(那)食药监食罚〔2018)15号的《行政处罚决定书》

被申请人提交以下证据:第一组证据,1号、2号、3号、4号证据证明某美食城未取得食品经营许可从事食品经营行为违法;3号证据证明某美食城从事食品经营活动的实际情况;7号证据证明某美食城出租前办理《营业执照》;8号证据证明某美食城出租前的餐饮服务许可情况;9号证据证明申请人和第三人的身份信息;10号证据证明第三人将某美食城租给申请人的情况;11号证据证明申请人违法经营的事实;12号证据证明第三人向被申请人申请食品经营许可的相关情况;13号证据证明申请人向被申请人提出陈述申辩的事实;14号证据证明被申请人作行政处罚的依据。第二组证据,1号至11号证据证明行政处罚程序合法。

第三人称:本人黄某因工作繁忙,管理不到,将位于团部双拥街某酒楼二楼,约400平方米于2016年10月1日在平等、自愿、互惠、互利的基础上租给周某某经营使用,在经营期间,收到那坡县食品监督管理局发来的通知,某食品经营许可证已到期,本人2018年2月9日及时到办证大厅办理验证,同时那坡县食品监督管理局工作人员要求我店厨房多处地方需要整改,在整改期间那坡县食品监督管理局对我某餐馆进行处罚,本人也多次到那坡县食品监督管理局做出解释。在多次整改后,我店也要求那坡县食品监督管理局去检查验收,至今未给予某餐馆办理食品经营许可证。

第三人提交的证据有:1、身份证复印件;2、营业执照;3、消防安全检查合格证;4、申请办理食品经营许可证后录入信息;5、某餐馆租赁合同。

本机关查明,那坡县某美食城位于双拥路。2016年10月1日,申请人与第三人签订《某餐馆租赁合同》,该合同第一条规定,第三人将拥有经营管理及转租权的商铺出租给申请人作为饮食业经营场所使用,第二条规定:2年一租,自2016年10月1日至2018年10月1日。申请人在经营期间,被申请人对那坡县稻香美食城4次监督检查并提出意见,1次责令改正。4次监督检查分别是2017年3月11日、11月30日、2018年2月8日和3月15日。被申请人分别2018年3月15日、4月23日、5月3日、5月16日、5月23日对申请人,第三人和工作人员进行询问调查并制作笔录。调查终结后,被申请人于2018年6月12日向申请人作出《行政处罚事先告知书》和《听证告知书》、告知拟对申请人作出行政处罚的事实、理由、依据等享有的权利,申请人于6月13日向被申请人提出申辩,被申请人认为申辩理由不成立,遂于2018年6月19日以申请人违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款的规定,并依照该法第一百二十二条第一款的规定向申请人送达15号《行政处罚决定书》。 15号《行政处罚决定书》决定,处以50000.00元人民币罚款,申请人对该决定不服向本机关提起行政复议。

另查明第三人在经营期间持有那坡县公安局消防大队2013年9月3日发给那公消安检字[2013]34号《消防安全检查合格证》,那坡县工商行政管理局2010年12月20日和2018年6月27日注册的营业执照,那坡县食品药品监督管理局2013年9月23日餐饮服务许可证,证号为桂餐证字2013451026000160,有效期2013年9月23日至2016年9月22日。2018年2月9日至今,第三人多次向被申请人办理许可证,被申请人以材料不齐,检查不合格为由未给予办理。

本机关认为,行政处罚一旦作出,即具有确定力及执行力。行政管理相对人违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚,实施行政处罚应当遵循法定、处罚与教育、公开公正、过罚相当和保障当事人合法权利的原则,行政相对人的违法行为是行政处罚的前提,只有在查明违法事实、性质、情节及对社会危害的程度后,才能依法实施行政处罚。认定违法食品经营的行政处罚相对人应分情况对待,当行为责任人与状态责任人合一时,可按一般处罚模式对违法食品经营行为人进行处罚,当行为责任人与状态责任人分离时,原则上应以状态责任人为处罚相对人,其中的状态责任人包括有产权时的产权人与无产权时的实际占有人。

根据《食品经营许可管理办法》第四条规定,食品经营许可实行一地一证原则,即食品经营者在一个经营场所从事食品经营活动,应当取得一个食品经营许可证。第九条规定申请食品经营许可证应当先行取得营业执照等合法主体资格,企业法人、合伙企业、个人独资企业、个体工商户等,以营业执照载明的主体作为申请人。《行政处罚法》第三十条规定,公民法人或者其他组织,违反行政管理秩序的行为,依法应当给予行政处罚,行政机关必须查明事实,违法事实不清的,不得给予行政处罚。本案中焦点是食品经营许可证,虽然涉及申请人与第三人,但是《食品经营许可管理办法》和证据显示第三人才是食品经营许可证适格申请人,第三人原《餐饮服务许可证》有效期过期后没有申请新的许可,被申请人为了恢复那坡县某美食城依法经营的管理秩序,清除不安全因素,以及给予补办食品经营许可证的机会,对其作出(那)食药监责改[2018]8号《责令改正通知书》。《责令整改通知书》符合《行政处罚法》第二十三条行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限其改正违法行为的规定。2018年2月9日第三人向被申请人提交办理食品经营许可证的申请,表明那坡县某美食城并没有回避,而是积极作为,以上事实,本机关予以认可。

本案中2016年10月1日申请人与第三人签订《某餐馆租赁合同》,其中也载明了第三人拥有经营管理权,表明申请人是以那坡县某美食城从事经营活动,第三人虽然已将房屋出租给申请人也不能免除其在行政法律上的房屋管理责任,不论经营食品是否为其本人行为,均应当为此承担责任。《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第二款规定,明知从事前款规定的违法行为,仍为其提供生产经营场所或者其他条件的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处五万元以上十万元以下罚款;使消费者的合法权益受到损害的,应当与食品、食品添加剂生产经营者承担连带责任。据此,本案中的申请人和第三人对从事经营活动无食品经营许可证是知情,应当承担连带责任。另15号《行政处罚决定书》的货值金额未认定,仅且只对申请人作出行政处罚,被申请人已经受理了第三人申请的食品经营许可证,尚未办结。综上所述,被申请人15号《行政处罚决定书》认定事实不清楚,作出行政处罚行为明显不当,应予纠正,故其作出15号《行政处罚决定书》应予撤销。

综上,申请人的复议申请符合《中华人民共和国行政复议法》第六条第(一)项规定的情形。依照《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(三)项第1、5目之规定,决定如下:

撤销那坡县食品药品监督管理局2018年6月19日作出的(那)食药监食罚[2018]15号《行政处罚决定书》。

如不服本复议决定,可自收到本复议决定之日起十五日内向人民法院提起行政诉讼。

 

 

 

二0一八年八月二十七日

 

 

 

 

 

 

 

 

相关法律法规条文

1.中华人民共和国行政复议法

第六条 有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议:

  (一)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;

  (二)对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;

  (三)对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;

  (四)对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;

  (五)认为行政机关侵犯合法的经营自主权的;

  (六)认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的;

  (七)认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;

  (八)认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;

  (九)申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责,行政机关没有依法履行的;

  (十)申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费,行政机关没有依法发放的;

  (十一)认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。

第二十八条 行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后,按照下列规定作出行政复议决定:

  (一)具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持;

  (二)被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行;

  (三)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:

  1.主要事实不清、证据不足的;

  2.适用依据错误的;

  3.违反法定程序的;

  4.超越或者滥用职权的;

  5.具体行政行为明显不当的。

  (四)被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为。

行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。

2.中华人民共和国食品安全法

第一百二十二条 违反本法规定,未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动,或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品;违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的,并处五万元以上十万元以下罚款;货值金额一万元以上的,并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。

明知从事前款规定的违法行为,仍为其提供生产经营场所或者其他条件的,由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处五万元以上十万元以下罚款;使消费者的合法权益受到损害的,应当与食品、食品添加剂生产经营者承担连带责任。

 3.中华人民共和国行政处罚法

第二十三条 行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。

第三十条 公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,依法应当给予行政处罚的,行政机关必须查明事实;违法事实不清的,不得给予行政处罚。

4.食品经营许可管理办法

第四条 食品经营许可实行一地一证原则,即食品经营者在一个经营场所从事食品经营活动,应当取得一个食品经营许可证。

第九条 申请食品经营许可,应当先行取得营业执照等合法主体资格。

企业法人、合伙企业、个人独资企业、个体工商户等,以营业执照载明的主体作为申请人。

机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位、企业等申办单位食堂,以机关或者事业单位法人登记证、社会团体登记证或者营业执照等载明的主体作为申请人。

 

 

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